Sentencia: Consejo de Estado falla sobre comparabilidad en precios de transferencia

1. Idoneidad de los comparables para el análisis de venta y compra de inventarios

La DIAN rechazó cinco de las dieciséis compañías seleccionadas por ABB Ltda como comparables en su estudio de precios de transferencia. Argumenta la DIAN diferencias significativas en funciones, activos, riesgos y condiciones económicas al identificar que algunos de los comparables manufacturan productos diferentes a los contemplados en las actividades de ABB Ltda (transformadores y equipos para la transmisión y distribución de energía); que otros atravesaban una situación económica especial que se reflejaba en pérdidas; que uno tenía activos intangibles significativos; y que otro de ellos era controlado. 

Se destacan dentro de los aspectos controvertidos la premisa señalada por el Consejo de Estado de que el análisis de comparabilidad es el núcleo de la materialización del principio de plena competencia, por lo que la determinación de si dos operaciones son comparables tiene toda relevancia. Tal comparabilidad se configura “cuando no existen diferencias entre las características económicas relevantes de éstas y las del contribuyente que afecten de manera significativa el precio o margen de utilidad” o, si aquellas existieren, “su efecto se puede eliminar mediante ajustes técnicos económicos razonables”. 

Al respecto, señala el Consejo de Estado que el tener diferentes líneas de negocio en un comparable no desestima de entrada la idoneidad de este dado que lo que cuenta es la relevancia económica de las líneas de negocio consideradas comparables desde el punto de vista de la frecuencia, naturaleza y valor respecto de cada parte de la operación.

Respecto del rechazo de comparables por incurrir en pérdidas, se recuerda la sentencia del 06 de octubre de 2022 (exp. 23751), en la que se puntualizó que la parte independiente cuyas características con relevancia económica son asimilables a las de la operación controlada será una comparable fiable y no debe rechazarse por el solo hecho de incurrir en pérdidas. 

Por otra parte, en lo referente al Good will, considera el Consejo de Estado que este corresponde a un intangible.

Acerca de la falta de reexpresión en moneda local de los balances de algunos comparables, se advierte que esto no sería causal para rechazar las comparables pues el estudio de precios de transferencia indicaba que la información de cuentas de resultados y de balances promedios de todas las compañías fue reexpresada en miles de dólares americanos, lo que permitía unificar la medición.

Finalmente, con relación al uso de información financiera para los comparables de años anteriores al analizado, y no el del año evaluado o los posteriores, se recuerda que el artículo 7 del Decreto 4349 de 2004 permitía tomar información “correspondiente a dos o más ejercicios inmediatamente anteriores o posteriores al ejercicio gravable respectivo”.

Al respecto, el Consejo de Estado realiza las siguientes precisiones sobre cada comparable controvertido:

Con lo anterior, la muestra de comparables quedó conformada por 15 compañías, cuyo rango intercuartil del MCG resultó superior al del contribuyente en el segmento correspondiente a la venta de inventario producido a vinculadas, mientras que el MCG del segmento afectado por las compras a vinculadas de materias primas se ubica en el rango. Por lo tanto, procede realizar adicionar ingresos en la declaración de renta por un valor diferente ($1,871,905,000).